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裁判字號:
臺灣臺北地方法院 107 年勞訴字第 241 號民事判決
裁判日期:
民國 107 年 12 月 18 日
裁判案由:
給付資遣費等
臺灣臺北地方法院民事判決      107年度勞訴字第241號 原   告 張國訓  被   告 瞞著爹股份有限公司 法定代理人 吳迪   訴訟代理人 張國璽律師       郭大維律師 上列當事人間給付資遣費等事件,本院於民國107年12月4日言詞 辯論終結,判決如下: 主 文 被告應給付原告新臺幣壹萬肆仟玖佰捌拾壹元,及自民國一百零 七年八月十四日起至清償日止,週年利率百分之五計算之利息 。 被告應提繳新臺幣貳仟肆佰貳拾肆元至原告設於勞動部勞工保險 局之勞工退休金個人專戶。 原告其餘之訴駁回訴訟費用由被告負擔百分之二十五,餘由原告負擔。 本判決第一項得假執行。但被告如以新臺幣壹萬肆仟玖佰捌拾壹 元為原告預供擔保,得免為假執行。 原告其餘假執行之聲請駁回。 事實及理由 壹、程序方面: 按訴狀送達後,原告不得將原訴變更或追加他訴,但請求之 基礎事實同一、擴張或減縮應受判決事項之聲明者,不在此 限,民事訴訟法第255條第1項第2款、第3款定有明文。查原 告主張被告法解僱,起訴請求被告給付資遣費、休息日及 例假日工資等,並於聲明第1項請求被告應給付原告新臺幣 (下同)30,162元,及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止 按週年利率5%計算之利息;聲明第2項請求被告應提撥5,393 元至原告之勞工保險局勞工退休金個人專戶。訴狀送達後 ,以民國107年9月28日民事準備(一)狀,追加請求被告給付 預告期間工資3,000元,而變更第1項聲明為被告應給付原告 33,162元,及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止按週年利 率5 %計算之利息;及減縮第2項聲明為被告應提撥2,424元 至原告之勞工保險局勞工退休金個人專戶(見本院卷第105 頁)。復於107年10月31日本院審理時,變更第1項聲明為被 告應給付原告33,162元,及其中30,162元自起訴狀繕本送達 翌日起,其餘3,000元自民事準備(一)狀繕本送達翌日起, 均至清償日止,按週年利率5%計算之利息(見本院卷第135 頁)。就原告追加預告期間工資部分,與其請求資遣費部分 均係於終止勞動契約後本於勞動基準法(下稱勞基法)之規 定所為之請求,兩者請求之基礎事實同一,其餘變更聲明部 分,則屬減縮應受判決事項之聲明,合於首揭規定,請予准 許。 貳、實體事項 一、原告主張: (一)原告自106年7月19日起受僱於被告,擔任內場服務員,107 年4月間原告向被告表示擬於5月中離職,被告表示因已有3 名同事於5月22日至26日間排休,希望原告能工作至5月底方 離職,並答應原告於同事收假後可安排個人特休,原告接受 被告建議,決定5月底再離職。107年4月22日原告向被告表 示希望能在5月底使用個人特休,未料被告拒絕同意,甚且 表示那就工作到5月中,被告發佈5月份班表亦將原告上班日 排至5月15日止,被告無正當理由拒絕原告請特休假,且違 法要求原告於5月15日離職而終止勞動契約,其行為業已違 反勞工法令。又一年有52週,被告採4週變形工時制度,依 勞基法第30條之1、第36條規定,每週須有1例假1休息日, 則每年應有104天(52週×2天)之例假與休息日,然被告計 算例假及休息日時卻以月為單位,造成每年僅有96天(12月 ×8天)之休息日,此舉亦違反勞工法令。兩造於107年5月 16日在中華民國勞資關係協進會進行勞資爭議調解時,原告 於會議中知悉被告有上開違法情事,遂於107年5月17日以桃 園龜山郵局第100號存證信函通知被告為終止勞動契約之意 思表示,是兩造間勞動契約業已終止,被告應給付原告資遣 費、例假及休假日工資、謀職假工資3,000元及補提勞工退 休金差額,並發給非自願離職證明,茲分述如下: ①資遣費12,458元:被告自106年7月19日起受僱於被告,於 107年5月17日發函終止勞動契約止,資遣年資為9個月又29 天,新制資遣基數為299/720,被告應給付原告資遣費12,45 8元(計算式:月薪3萬元×資遣費基數299/720=12,458元 ,元以下四捨五入)。 ②例假、休假日工資共計17,704元: ⑴106年7月19日至107年3月1日,被告未給予休息日及例假日 各2.5天,休息日(8-12小時,加發12小時加班費;8小時以 上,按平日每小時工資另再加給2.67倍)加班費為10,013元 (125元/時×12小時×2.67×2.5=10013元)。例假日(應 給予加班費1倍+1天補假;因終止勞動契約而未能補假,故 以5日計之)加班費為5000元(125元/時×8小時×5天=5,0 00元)。 ⑵107年3月2日至107年5月15日,被告未給予休息日及例假日 各0.75天,休息日加班費為1,191元【(125元/時×2小時× 1.34+125元×6小時×1.67)×0.75=1,191元】。②例假 日加班費為1,500元(125元/時×8小時×1.5天=1,500元) 。 ③謀職假工資3,000元:依勞基法第16條規定,雇主終止勞動 契約,其預告期間繼續工作3個月以上1年未滿,於10日前預 告之,勞工於接到預告後,為另謀工作得於工作時間請假外 出,其請假時數,每星期不得超過2日之工作時間,請假期 間之工資照給。是依比例計算,被告應支付原告3日謀職假 工資3,000元(10日/7 (每週)×2=3日)。 ④補提繳勞工退休金差額5,393元:原告自106年7月19日起受 僱於被告,迄至107年5月28日止,被告應為原告提繳退休金 18,301元,然被告遲至106年8月28日始為原告提撥退休金, 而漏未提撥106年7月788元、106年8月1,636元,致原告受有 損害,請求被告將差額2,424元提撥至原告之退休金專戶 。 ⑤發給非自願離職證明書:原告依勞基法第14條第1項第5款規 定終止與被告間之勞動契約,符合就業保險法第11條第3項 規定之非自願離職情形,依上開規定,被告應發給非自願離 職證明書。 (二)聲明:⑴被告應給付原告33,162元,及其中30,162元自起訴 狀繕本送達翌日起,其餘3,000元自民事準備(一)狀繕本送 達翌日起,均至清償日止,按週年利率5%計算之利息。⑵被 告應提撥2,424 元至原告之勞工保險局勞工退休金個人專戶 。⑶被告應開立非自願離職證明書予原告。⑷第1、2項聲明 ,原告願供擔保請准宣告假執行。 二、被告答辯略以: (一)原告於106年7月19日至被告公司任職廚師,約定每月薪資為 3萬元,原告於107年4月間向被告公司口頭請辭,並允諾可 以上班至同年5月底,因被告公司採行勞基法第30條之1之4 週變形工時制度,且照例均於前1個月底前,排定次1個月之 班表,原告於107年4月21日向被告公司員工許景閎詢問5月 份排假事宜,雖表示其擬排班之方式,但被告公司並未完全 拒絕原告之排班,僅稱先請原告排9天班日後再行調整,況 被告亦要等原告提出班表後,才能與其他同仁班表綜合調配 ,然原告卻遲遲未提出班表,嗣於同年月26日,為確認原告 離職日期及自選休假之日期,被告員工許景閎再向原告詢問 ,如離職日期為5月底則尚有4天休假,如為月中則有2天休 假,如未答覆則視為做到月底,原告於翌日回覆其選擇2天 (即5/1、5/2)為休假日,足證依原告之意,其已向被告公 司明確表示要以107年5月中作為最後上班日。原告於其尚未 離職前即申請勞資爭議調解,兩造於107年5月16日進行第一 次調解時,被告即重申未曾表示要解僱原告,如調解不成可 請原告繼續上班,嗣因調解不成立,原告於翌日(17日)寄 發桃園龜山郵局100號存證信函予被告,表示依勞基法第14 條第6款終止勞動契約,並於18日至被告公司辦理離職手續 繳回制服等物品,是其離職日應為107年5月17日;被告則於 107年5月22日寄發臺北光武郵局第497號存證信函予原告, 表明原告已先行終止兩造間勞動契約,被告公司並無違反勞 基法第14條第6款之情,兩造於107年6月5日再行調解,仍調 解不成立。原告於107年4月間即已依勞基法第15條第2項規 定,向被告為離職之意思表示,並表明以107年5月15日為最 後上班日,被告從未將原告資遣,原告已單方終止勞動契約 在先,事後即不能再依勞基法第14條第1項第6款終止勞動契 約,故原告請求被告給付資遣費及發給非自願離職證明書, 均無理由。另原告依勞基法第16條規定請求被告給付謀職假 工資,然原告從未主張或舉證其有何因請假遭被告扣薪之情 ,況依實務見解,謀職假並無類如勞基法第39條針對例假、 休假、特休,於雇主徵得勞工同意而仍工作時,應加倍發給 工資之規定,是原告請求謀職假工資,顯屬無據。又被告公 司為餐飲業,原告到職均需排班,且因現場偶有狀況產生, 排班結果未必均能盡如人意,然被告公司亦會盡力協調,以 兼顧勞工權益與公司營運綜效,原告到職以來均知被告公司 之排班方式,並遵循此慣例與被告達成排班之協議,其本次 竟未循此慣例而欲逕自指定休假日期,即非妥允,且被告公 司亦未全然否決,僅請先排9日班,日後再視情形調整,並 無違反勞工法令。另被告係依4週變形工時相關制度進行排 班,退萬步言,假設被告涉有違法,然原告循此先例排班甚 久,其依勞基法第14條第1項第6款終止勞動契約,亦已逾30 日之除斥期間。至於原告請求被告補提繳勞工退休金差額24 24元,及給付例假日加班費6,500元部分,被告不爭執,然 就休息日之加班費,自106年7月19日至107年2月28日用勞 基法舊法部分,以12小時計算,加班費應為7,293元(2,917 元×2.5日=7,293元),107年3月2日至107年5月15日修法 後之休息日加班費應為1,188元(1,584元×0.75日=1,188 元),休息日加班費合計應為8,481元。 (二)聲明:⑴原告之訴駁回。⑵如受不利益判決,被告願供擔保 請准宣告免為假執行。 三、本院之判斷: (一)原告主張其自106年7月19日起受僱於被告,約定每月薪資3 萬元,採4週變形工時制度,依勞基法規定,原告每年應有 104天(52週×2天)之例假與休息日,然被告卻以月為單位 ,而僅給予96天(12月×8天)例假及休息日,亦未依法足 額為原告提繳勞工退休金,且無正當理由拒絕原告請特休假 ,並於107年5月15日非法將原告解僱,爰依勞基法第14條第 1項第6款終止兩造間之勞動契約,並請求被告給付資遣費、 預告期間工資、例假及休息日工資補提繳勞工退休金差額 至原告之勞工退休金專戶,及發給非自願離職證明。被告就 原告自106年7月19日起受僱於被告,約定每月薪資3萬元, 暨採4週變形工時制度之情並不爭執,否認有何非法解僱 及違反勞工法令等情事,並以前揭情詞置辯。 (二)原告主張被告於107年5月15日將其非法解僱,且於原告任職 期間,短少給付例假及休息日,亦未足額為原告提繳勞工退 休金,且無正當理由拒絕原告請特休假,爰依勞基法第14條 第1項第6款終止勞動契約,是否有理? ⑴就本件離職過程,依原告主張,其係於107年4月間向被告表 示擬於5月中離職,被告表示因有3名同事於5月22日至26日 間排休,希望原告能工作至5月底方離職,並答應於同事收 假後可安排原告特休,原告決定於5月底離職,原告於107 年4月22日向被告表示希望能在5月底使用個人特休,竟遭被 告拒絕同意,且稱那就工作到5月中,被告無正當理由拒絕 原告請特休假,並要求原告於5月15日離職而非法將原告解 僱(見本院卷第7頁)。被告則辯稱原告於107年4月間向被 告請辭,並允諾工作至同年5月底,而被告係於前1個月底排 定次1個月班表,原告於107年4月間向被告員工許景閎詢問5 月份排假事宜時,明確表示欲以107年5月中作為最後上班日 等語,並提出原告與許景閎使用手機通訊軟體LINE之對話紀 錄為證(見本院卷第67頁)。是兩造均不爭執原告於107年4 月間向被告為終止勞動契約之意思表示,並訂於107年5月底 離職。而依原告與許景閎使用手機通訊軟體LINE之對話內容 (原告下稱張,許景閎下稱許):「4/21(六)張:馬士請 問是23還是22完成劃假。許:盡量明晚前,最遲星期一。張 :得說五月只能休九天,那我月底能多排自己的特休跟國 定假日進去變成月底連休嗎?許:先九天,有新人來我再多 放你,可嗎?張:我覺得這樣不確定性太大,只要沒新人我 就沒時間搬家跟帶女朋友去挑婚紗了。許:啊你不是劃了四 天必休了?你到底想休幾天你乾脆直講。麻煩對自己的工作 負責,對你跟我提可以到月底的答案負責,八德井飯不是只 有你一個人有重要的事需要放假。如果這就是你的工作態度 ,那你就到五月中吧,但是請你好好對待你下一份工作,和 你的人生,這是我想對你說的。張:好。」、「4/26(四) 許:明天要出班表,所以麻煩於明天早上10:30前,確認你 的離職日期是到月中還是月底。如果會做完五月份,依規定 有4天自選必休假,若做到月中,則是2天自選必休,其他天 休假日將由公司依人力狀況排定,一樣麻煩於明日10:30前 告訴我必休日為哪幾日。如果明天10:30前沒收到答覆,我 這邊就會視為你會做到月底…。」。張:5/1 5/2謝謝。許 :OK,選兩天了話就是到5月中離職囉?」。 ⑵按前項之特別休假期日,由勞工排定之。但雇主基於企業經 營上之急迫需求或勞工因個人因素,得與他方協商調整。勞 基法第38條第2項定有明文。又依勞動基準法第38條及該法 施行細則第24條第2款規定,勞工繼續工作滿一定期間,固 取得向雇主請求特別休假之權利,惟不得逕行指定休假日期 ,仍須與雇主協商排定休假日期,以免影響雇主正常營運( 最高法院104年度台上字第1031號判決參照)。查依前揭LIN E對話內容,原告固有向許景閎表示欲於5月底前安排特休與 國定假日銜接成為連休狀態,許景閎則表示「先九天,有新 人來我再多放你,可嗎?」,顯有基於企業經營上之急迫需 求與原告協商調整特別休假期日之意;又許景閎固稱「你到 底想休幾天你乾脆直講。麻煩對自己的工作負責,對你跟我 提可以到月底的答案負責,八德井飯不是只有你一個人有重 要的事需要放假。如果這就是你的工作態度,那你就到五月 中吧…。」等語,其既稱「你到底想休幾天你乾脆直講」, 已難認有拒絕原告請特別休假之意;且依許景閎上開文義, 其因原告要求於月底前連休,然其他同事亦有休假需求,故 希望原告能信守其當初所提工作至5月底之承諾,而原告原 預定於5月中離職,因被告有人力需求,乃同意延至5月底, 如原告仍堅持於5月底連休,則其於5月中或5月底離職,對 被告已無意義,許景閎方稱「那你就到五月中吧」等語,應 僅係請原告確認欲工作至原訂之5月中或月底,並無於5月中 解僱原告之意,此觀許景閎嗣後復向原告確認其離職日期為 月中抑或月底,如為月底依規定有4天必休假,如為月中則 有2天必休假,並請原告一併告知其排定之休假日期為何, 如未答覆即視為工作至月底甚明,且由此足證被告並無拒絕 原告請特別休假。而依原告回覆其排定之休假日期為5月1日 、5月2日,顯見其安排2天特休即表明於5月中離職,則原告 主張被告拒絕其請特別休假,並於107年5月15日將其非法解 僱云云,即非事實。況即使將許景閎所稱「那你就到五月中 吧」解釋為終止勞動契約之意,亦屬非法解僱,而不生解僱 之效力,兩造間僱傭關係仍存在,被告事後復向原告確認其 休假及離職日期,經原告表示於107年5月15日離職,仍屬其 自願離職。從而,原告以被告拒絕其請特別休假,並於107 年5 月15日將其非法解僱等違反勞工法令之情事,依勞基法 第14條第1項第6款終止勞動契約,即非有據。 ⑶又不定期契約之勞工以單方意思表示對雇主表示終止契約之 意思表示,係形成權之行使,無待乎對方之同意或核准,即 生效力(最高法院102年度台上字第120號判決參照)。本件 係由原告單方向被告為終止勞動契約之意思表示,並訂於10 7年5月15日為最後工作日,兩造間之勞動契約於該日即生終 止之效力,勞動契約終止後,即無再行終止之可言。則原告 主張其於107年5月16日勞資爭議調解時,知悉被告有短少給 付例假及休息日加班費及未足額為原告提繳勞工退休金等違 反勞工法令情事,爰依勞基法第14條第1項第6款規定,於同 年月17日寄發存證信函向被告為終止勞動契約之意思表示, 即有未合。 ⑷承前所述,兩造間之勞動契約係因原告自請離職而於107年5 月15日終止,原告以遭被告非法解僱等為由,依勞基法第14 條第1項第6款終止兩造間之勞動契約,非有理由,則其併依 同法第14條第4項準用同法第17條請求被告給付資遣費,依 同法第16條請求被告給付預告期間工資,及依就業保險法第 11條第3項請求被告開立非自願離職證明書,均屬無據。 (三)原告主張106年7月19日至107年3月1日,被告未給予休息日 及例假日各2.5天,休息日加班費為10,013元,例假日加班 費為5,000元;107年3月2日至107年5月15日,被告未給予休 息日及例假日各0.75天,休息日加班費為1,191元,例假日 加班費為1,500元,以上例假日加班費合計6,500元,休息日 加班費合計11,204元。被告就原告請求給付例假日加班費6, 500元部分不爭執(見本院卷第136頁),就休息日之加班費 ,自106年7月19日至107年2月28日適用勞基法舊法部分應為 7,293元,107年3月2日至107年5月15日修法後應為1,188元 ,合計8,481元。原告對於被告抗辯休息日之加班費合計應 為8,481元亦不爭執(見本院卷第141頁),是原告所得請求 之例假及休息日加班費合計應為14,981元(6,500元+8,481 元=14,981元)。 (四)按雇主應為適用勞工退休金條例之勞工,按月提繳退休金, 儲存於勞工保險局設立之勞工退休金個人專戶。雇主每月負 擔之勞工退休金提繳率,不得低於勞工每月工資百分之六, 勞退條例第6條第1項、第14條第1項定有明文。依同條例第 31條第1項規定,雇主未依該條例之規定按月提繳或足額提 繳勞工退休金,致勞工受有損害者,勞工得向雇主請求損害 賠償。該專戶內之本金及累積收益屬勞工所有,僅於未符合 同條例第24條第1項所定請領退休金規定之前,不得領取。 是雇主未依該條例之規定,按月提繳或足額提繳勞工退休金 者,將減損勞工退休金專戶之本金及累積收益,勞工之財產 受有損害,自得依該條例第31條第1項規定請求損害賠償; 於勞工尚不得請領退休金之情形,亦得請求雇主將未提繳或 未足額提繳之金額繳納至其退休金專戶,以回復原狀(最高 法院101 年度台上字第1602號裁判要旨參照)。本件原告請 求被告應補提繳勞工退休金差額2,424 元至其在勞工保險局 之勞工退休金專戶,為被告所不爭執(見本院卷第136頁) ,自屬有理。 四、綜上所述,原告依兩造間之勞動契約關係,請求被告給付例 假及休息日加班費14,981元,及自起訴狀繕本送達被告翌日 即107年8月14日起至清償日止,按法定利率年息5%計算之遲 延利息,暨提撥2,424元至原告於勞保局之勞工退休金專戶 ,為有理由,應予准許,逾上開範圍之請求,即非有據,應 予駁回。 五、本判決主文第1 項所命給付金額未逾50萬元,爰依民事訴訟 法第389 條第1項第5款規定依職權宣告假執行;並依被告聲 請准供相當擔保金後,得免為假執行。至本判決主文第2 項 ,為命被告為一定行為,並非為財產上之請求,與民事訴訟 法第390條第1項規定得為假執行宣告者為財產上之請求不符 ,自不能准許。另原告敗訴部分,其假執行之聲請亦失其附 麗,應併駁回之。 六、本件事證明確,兩造其餘主張陳述及所提之證據,經審 酌後認於判決結果無影響,爰不另一一論述。 七、訴訟費用負擔之依據:民事訴訟法第79條。 中 華 民 國 107 年 12 月 18 日 勞工法庭 法 官 鍾淑慧 以上正本係照原本作成。 如對本判決上訴,須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如 委任律師提起上訴者,應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 107 年 12 月 18 日 書記官 石勝尹
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