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裁判字號:
智慧財產法院 106 年行商訴字第 83 號行政判決
裁判日期:
民國 107 年 08 月 23 日
裁判案由:
商標註冊
智慧財產法院行政判決 106年度行商訴字第83號 原   告 科妍生物科技股份有限公司 代 表 人 韓開程(董事長) 訴訟代理人 邱靖方律師 被   告 經濟部智慧財產局 代 表 人 洪淑敏(局長) 訴訟代理人 江小燕    上列當事人間因商標註冊事件,原告不服經濟部中華民國106 年 6 月9 日經訴字第10606306290 號訴願決定,提起行政訴訟。我 們現在判決如下︰   主 文 原告之訴駁回。 訴訟費用由原告負擔。   事實及理由 一、爭訟概要︰ 原告於民國104 年6 月11日以「CHAP」商標(下稱系爭商標 )向被告申請第104033550 號註冊。經被告審查,認為系爭 商標與指定使用於「口唇鎮痛劑及/或緩和劑」之註冊第48 218 號「CHAP STICK(墨色)」商標(下稱據駁商標),有 商標法第30條第1 項第10款規定之適用,有致相關消費者混 淆誤認之虞,應不准註冊。原告不服,提起訴願,經經濟部 訴願決定駁回,原告仍不服,因此向我院提出訴訟。 二、原告主張及聲明: (一)系爭商標與據駁商標並非近似,沒有混淆誤認的疑慮: 1.系爭商標是指定使用於醫療用玻尿酸等產品上,此類藥品經 衛生福利部食品藥物管理署(下稱食藥署)許可才能上市, 消費者在選購時除了會施以較高程度之注意外,又經專業人 士於選購過程中以專業角度給予建議,且必須由具專業執照 之醫師替消費者施用該產品,故本案自應以較高標準判斷商 標是否近似。 2.據駁商標以英文「CHAP STICK」作為商標,而CHAP STICK原 為西元1880年代在美國成立之護唇膏品牌,後逐漸變為護唇 膏之通用名稱,從而,據駁商標實際上已逐漸發展為通用商 標,其識別性極低。而系爭商標之「CHAP」圖樣是源自於原 告於101 年發明之「交聯透明質酸產品開發平台(Crosslin k Hyaluronic Acid Platform)」,並獲准發明專利,因此 系爭商標之識別性遠高於據駁商標,並且是本於業務發展需 求而善意申請。 3.據駁商標是指定使用於口唇鎮痛劑及/或緩和劑上,該類藥 品雖同屬人體用藥品,但販賣通路為一般零售藥局、傳統零 售商場,消費族群為有短時間減緩口腔傷口或表皮不適之需 求者,不似原告指定使用之商品須經專業醫護人員輔導使用 ,兩者性質差異甚大,無致相關消費者混淆誤認之虞。 (二)原告前曾於100 年7 月1 日向被告申請註冊第01462768號「 CHAP」商標獲准(下稱另案註冊),其圖樣及顏色與系爭商 標完全相同,且亦指定使用於與據駁商標指定使用商品類似 之第10類等商品,又該商標申請日期在據駁商標之後,是原 告以圖樣完全相同之系爭商標指定於類似商品申請註冊,結 果竟大相逕庭,被告顯然係對相同事務性質為不同甚至是完 全相反之處理,違反行政法上的平等原則。 (三)聲明: 1.訴願決定及原處分均撤銷。 2.被告應就申請第104033550 號「CHAP」商標為准予註冊之審 定。 三、被告抗辯及聲明: (一)系爭商標有近似及混淆誤認之虞: 1.系爭商標與據駁商標相較,均有相同外文「CHAP」,且皆予 人單純「文字」商標之整體印象,具有普通知識經驗之消費 者於購買時施以普通之注意,可能會誤認二商品來自同一來 源或雖不相同但有關聯之來源,應屬於構成高度近似之商標 。 2.系爭商標指定使用之「人體用藥品、醫療檢驗用製劑、營養 補充品、關節炎藥、醫療用玻尿酸、外科或整形外科用玻尿 酸、關節內視鏡手術用玻尿酸、醫療用凝膠、眼科用藥」商 品,與據駁商標指定使用之「口唇鎮痛劑及/或緩和劑」商 品相較,原料、用途、功能大致相當,且常來自相同產製者 ,如標示相同或近似之商標,依一般社會通念及市場交易情 形,易使一般商品消費者誤認為來自相同或雖不相同但有關 聯之來源,所指定使用之商品間應存在高度類似關係。 3.據駁商標是任意性商標,具相當識別性,系爭商標以高度近 似之「CHAP」申請註冊,自然容易對其表彰來源或產製主體 產生誤認。 4.據駁商標迄今已使用逾46年之久,反觀原告並未檢送系爭商 標具體行銷事證,無從知悉實際使用狀況及使用期間,可認 據駁商標為相關消費者較熟悉之商標,應給予較大之保護。 (二)原告主張系爭商標是以「交聯透明質酸產品開發平台」專利 技術為創意發想,取其英文字首之縮寫組成「CHAP」商標。 但專利技術與商標是否具識別性及有無混淆誤認之判斷無涉 。商品是否構成同一或類似,是以商標於申請書所指定商品 範圍與據駁商標獲准註冊之商品做判斷,並非以商標實際使 用商品或實際使用狀況所限定之特殊條件或消費市場(對象 )為據。 (三)另案註冊與系爭商標或據駁商標所指定使用之商品間並沒有 類似關係,二者案情不同,無法相提並論。 (四)聲明: 原告之訴駁回。 四、我們的判斷: 一、本件審理範圍及爭點 (一)本案是因為被告認為系爭商標註冊有商標法第30條第1 項第 10款的法定不得註冊事由,因而核駁原告的系爭商標註冊申 請。因此,本案審理範圍及爭點自為系爭商標註冊是否有商 標法第30條第1 項第10款(下稱防止混淆條款)的法定不得 註冊事由?此項爭點,也經過受命法官在準備程序中向兩造 確認無誤(本院卷第66頁)。 (二)防止混淆條款明文規定:商標相同或近似於他人同一或類似 商品或服務的註冊商標或先申請的商標,有導致相關消費者 混淆誤認疑慮的情形,不得註冊。以此規定對照兩造在本案 中的攻防,關於本案的判斷,可以分為以下兩點說明: 1.系爭商標是否近似於據駁商標? 2.系爭商標是否因近似於據駁商標而有導致相關消費者混淆誤 認疑慮的情形? 3.被告不准系爭商標的註冊,是否違反行政法上的平等原則? (三)以下就分別說明我們對於這三項爭點的判斷及理由。 二、系爭商標近似於據駁商標 (一)系爭商標與據駁商標很明顯地都有「CHAP」字樣,相關消費 者在不同時間、不同地點,分別接觸這兩個商標時,應該很 容易就會認為「CHAP」是「CHAP STICK」的系列商標之一, 或者認為「CHAP」、「CHAP STICK」有共同的商品來源、共 同的授權關係。因此,應該認為系爭商標近似於據駁商標。 (二)原告雖然說系爭商標指定使用的商品,須要經過食藥署許可 才能夠上市,相關消費者在選購時又有較高程度的區辨注意 ,也會有專業人士給予專業建議,應該用比較高的標準來判 斷兩個商標是否近似(原告起訴狀第2 頁,本院卷第7 頁) ;然而,即使專業人士可以區別「CHAP STICK」、「CHAP」 是兩個不同的商標,在兩個商標同樣都使用「CHAP」字樣的 情況下,要判斷兩個商標是否有共同商品來源、共同授權關 係,乃至於是否為系列商標,並不是那麼容易,所以還是應 該認為兩個商標相互近似。 (三)因此,系爭商標近似於據駁商標。 三、系爭商標與據駁商標有致相關消費者混淆誤認的疑慮 (一)兩個商標近似是否有導致相關消費者混淆誤認的疑慮,應該 多方面考量各種不同因素,包括:商標識別性強弱、商標近 似程度、商品或服務是否類似以及類似程度、先權利人是否 多角化經營、有無實際混淆誤認的情形、相關消費者對於商 標的熟悉程度、商標申請人是否善意、有無其他混淆誤認因 素等等,才能夠妥適地認定有無混淆誤認疑慮。以上可以參 考最高行政法院98年度判字第1505號的判決意旨。又所謂混 淆誤認的疑慮,除了將兩個商標混淆誤認為同一商標,屬於 典型的混淆誤認疑慮以外,將兩個商標混淆誤認為有相互隸 屬、合作、聯盟的商標,也算是有混淆誤認疑慮,這樣才能 讓商標真正發揮區辨指示商品來源的功能。 (二)以下就針對上列各種不同因素,在本案的情形,逐一說明判 斷: 1.商標之識別性強弱及近似程度 (1)系爭商標與據駁商標中的「CHAP」都是在我國不常見使用的 外國文字,可以認為有比較高的識別性。據駁商標另又搭配 「STICK 」成為「CHAP STICK」,但整體看來,仍為我國一 般民眾所不熟悉的一組外國文字,還是可以認為有相當高的 識別性。在系爭商標與據駁商標都有較高識別性的情況下, 兩個商標又有完全相同「CHAP」文字,很容易讓相關消費者 認為兩個商標為相互隸屬、合作、聯盟的商標,可以認定兩 者屬於高度近似。 (2)原告雖然主張:「CHAPSTICK 」已經成為護唇膏的通用名稱 ,由於我國消費者普遍具有一定的英文程度,且在網際網路 上常用的GOOGLE翻譯軟體及相關線上字典也可以查得,所以 應該認為據駁商標為通用名稱,識別性極低。然而,先不說 據駁商標是「CHAP STICK」,而不是「CHAPSTICK 」;也不 說英文使用者認知「CHAPSTICK 」就是護唇膏,並不能代表 我國相關消費者都能夠有相同的認知,尤其相關消費者在進 行商品選購時,未必都會同時查詢線上字典或搜尋引擎,只 憑原告提出翻譯軟體或線上字典的查詢結果,並不能夠就直 接認為我國相關消費者都認為「CHAPSTICK 」就是護唇膏的 通用名稱。此外,註冊商標要成為通用名稱而失去其識別性 ,應該是相關消費者的主要普遍認知都認為此一註冊商標其 實是在指稱特定類別的產品,而不是用來指示特定的產品來 源。以原告提出來的資料看來,都還是有「CHAPSTICK 」是 一種護唇膏品牌的說明(參見原證五,內有Chapstick is a brand for lip balm;ChapStick is a brand name of lip balm的行文說明),所以並不能認定據駁商標已經是護唇膏 商品的通用名稱,更無從說據駁商標的識別性極低。 2.商品或服務是否類似及類似程度 (1)系爭商標指定使用於「人體用藥品、醫療檢驗用製劑、營養 補充品、關節炎藥、醫療用玻尿酸、外科或整形外科用玻尿 酸、關節內視鏡手術用玻尿酸、醫療用凝膠、眼科用藥」等 商品,其中「人體用藥品」,與據駁商標指定使用於「口唇 鎮痛劑及/或緩和劑」,兩者雖非完全相同,但「口唇鎮痛 劑及/或緩和劑」可認為屬於「人體用藥品」的一種,因而 有可能使用於相同商品,導致有相對較高的類似程度。系爭 商標於「人體用藥品」以外的指定使用商品,幾乎也多是用 於人體的醫療用品,與據駁商標指定使用的「口唇鎮痛劑及 /或緩和劑」,同屬藥品,也可以認為有相當的類似程度。 (2)原告雖主張:據駁商標使用的商品販售通路為一般零售藥局 、傳統零售商場,與系爭商標指定使用的商品須經專業醫護 人員輔導使用,性質差異甚大。然而,系爭商標指定使用的 人體用藥品範圍甚廣,並沒有限制必須要經專業醫護人員輔 導使用,並無法排除會有類似程度較高的情形。 3.先權利人是否多角化經營 此一因素的考量目的,主要應該是如果先權利人有多角化經 營情事時,即使商標指定使用之商品類別不類似,亦應考慮 相關消費者因主觀上認知先權利人的商標本來就有可能用於 多種類別不同的商品,因而可認增加實際混淆誤認之可能性 。不過,被告在本案中,並沒有抗辯據駁商標的權利人有多 角化經營的情事,且系爭商標與據駁商標所指定使用商品有 部分較高類似程度,其他部分亦有相當類似程度,已如前述 ,所以此項因素於本案中應不影響混淆誤認疑慮之判斷。 4.有無實際混淆誤認的情形 如果系爭商標已經使用,且沒有發生與據駁商標實際混淆誤 認,就比較可以認為系爭商標與據駁商標不會有混淆誤認的 疑慮。不過,就此因素而言,原告並沒有提出系爭商標的使 用證據,無從藉此對原告為有利的認定。 5.相關消費者對於商標的熟悉程度 (1)此一因素之考量目的在於倘相關消費者對於各別商標之熟悉 程度越高,其對於彼此間之區辨就有較佳之能力,而較無混 淆誤認之虞。 (2)就此因素而言,因為原告沒有提出系爭商標的使用證據(原 告於訴願階段所提出的附件五,雖有使用系爭商標的產品說 明,但無從判斷是否已經提供給相關消費者,詳見原處分卷 第52-56 頁),無從認為系爭商標已為相關消費者所熟悉; 相對於此,從原告主張據駁商標已經成為護唇膏通用名稱的 這件事來看,相關消費者應該比較熟悉據駁商標。 6.系爭商標之申請人是否善意 (1)此一因素是在以客觀事證判斷系爭商標之申請人申請系爭商 標,究竟是否有其正當基礎權利、正當使用利益,或只是為 了攀附他人商標,藉此謀利而已。如果商標申請人對於申請 之商標有其正當基礎權利(如:著作權、相類似之商標或公 司名稱註冊),或正當使用利益,其未來在商標使用上,就 不易以混淆誤認之方式為之;反之,如本在攀附謀利,就容 易發生混淆誤認之使用方式,而應認有混淆誤認之虞。 (2)原告就此已經詳細說明,其之所以申請註冊系爭商標,是因 為於101 年間發明了「交聯透明質酸產品開發平台(Crossl ink Hyaluronic Acid Platform)」,此項發明還獲得了國 家新創獎肯定,有國家新創獎官網相關網頁的列印本可證( 原證8 ),而系爭商標正是此開發平台的原文首字縮寫。由 此應可認原告申請系爭商標,應屬善意,系爭商標與據駁商 標都有「CHAP」字樣,應該只是巧合而已。 7.綜合上列各項事證,我們認為:系爭商標與據駁商標雖均有 相對較高的識別性,但近似程度也高,且指定使用商品類別 也有相當或較高類似程度的情形。又無從認為系爭商標如果 使用於指定商品不會有混淆誤認情事,再加上相關消費者對 於據駁商標較熟悉,卻無從認為對系爭商標有相同的熟悉情 形。因此,即使系爭商標的申請可認為是善意;整體而言, 仍應認系爭商標與據駁商標確有因近似而致相關消費者混淆 誤認為相互隸屬、合作、聯盟商標的疑慮。 五、被告不准系爭商標註冊,並沒有違反行政法上的平等原則 (一)被告曾經准許原告以相同的「CHAP」商標註冊,指定使用於 第10類商品(也就是另案註冊),這有原告提出相對應的商 標資料檢索服務列印本可證(原證9 )。 (二)雖然原告說這與本案情形沒有什麼不同,彼此之間不應該有 差別待遇,但另案註冊指定使用的商品,都是醫療器具及其 相關器物,而與系爭商標幾乎多是指定用於人體的藥品,與 據駁商標指定使用的「口唇鎮痛劑及/或緩和劑」,同屬人 體用藥,在類似程度上,還是有所差別。尤其系爭商標還包 括直接以「人體用藥品」作為指定使用商品,因而可能使用 於「口唇鎮痛劑及/或緩和劑」,而與據駁商品使用於完全 相同的商品,這些都與另案註冊有其根本性的差異,因而兩 案進行差別處理,自然沒有違反「等者,等之;不等者,不 等之」的行政法上平等原則。 六、綜上所述,被告駁回系爭商標的註冊申請,以及訴願決定予 以維持,都符合法律規定,原告提起本案訴訟,並沒有理由 ,應該予以判決駁回。本案的相關事證及判決結果已經明確 ,兩造其他的攻擊防禦方法,經審核後,我們認為都不影響 判決結果,所以不再另外逐一論述。 中  華  民  國  107  年  8   月  23  日           智慧財產法院第三庭        審判長法 官 汪漢卿                 法 官 伍偉華                 法 官 蔡志宏 以上為正本係照原本作成。 如不服本判決,應於送達後20日內,向本院提出上訴狀並表明上 訴理由,其未表明上訴理由者,應於提起上訴後20日內向本院補 提上訴理由書;如於本判決宣示後送達前提起上訴者,應於判決 送達後20日內補提上訴理由書(均須按他造人數附繕本)。 上訴時應委任律師為訴訟代理人,並提出委任書(行政訴訟法第 241 條之1 第1 項前段),但符合下列情形者,得例外不委任律 師為訴訟代理人(同條第1 項但書、第2 項)。 ┌─────────┬────────────────┐ │得不委任律師為訴訟│ 所 需 要 件 │ │代理人之情形 │ │ ├─────────┼────────────────┤ │(一)符合右列情形之一│1.上訴人或其法定代理人具備律師資│ │ 者,得不委任律師│ 格或為教育部審定合格之大學或獨│ │ 為訴訟代理人  │ 立學院公法學教授、副教授者。 │ │ │2.稅務行政事件,上訴人或其法定代│ │ │ 理人具備會計師資格者。 │ │ │3.專利行政事件,上訴人或其法定代│ │ │ 理人具備專利師資格或依法得為專│ │ │ 利代理人者。 │ ├─────────┼────────────────┤ │(二)非律師具有右列情│1.上訴人之配偶、三親等內之血親、│ │ 形之一,經最高行│ 二親等內之姻親具備律師資格者。│ │ 政法院認為適當者│2.稅務行政事件,具備會計師資格者│ │ ,亦得為上訴審訴│ 。 │ │ 訟代理人 │3.專利行政事件,具備專利師資格或│ │ │ 依法得為專利代理人者。 │ │ │4.上訴人為公法人、中央或地方機關│ │ │ 、公法上之非法人團體時,其所屬│ │ │ 專任人員辦理法制、法務、訴願業│ │ │ 務或與訴訟事件相關業務者。 │ ├─────────┴────────────────┤ │是否符合(一)、(二)之情形,而得為強制律師代理之例外,上訴│ │人應於提起上訴或委任時釋明之,並提出(二)所示關係之釋明│ │文書影本及委任書。 │ └──────────────────────────┘ 中  華  民  國  107  年  8   月  23  日 書記官 張君豪
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附件圖表 1