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裁判字號:
最高法院 84 年度台非字第 61 號 刑事判決
案由摘要:
煙毒等罪定應執行刑
裁判日期:
民國 84 年 02 月 16 日
裁判要旨:
按「緩刑期滿而緩刑之宣告未經撤銷者,其刑之宣告失其效力」,刑法第 七十六條定有明文,是數罪併罰各罪所宣告之刑中有一經宣告緩刑,在緩 刑期內而未撤銷緩刑之宣告者,該部分之刑即無從依刑法第五十三條、第 五十一條之規定,與其餘之罪定其應執行之刑。
最高法院刑事判決 八十四年度台非字第六一號 上訴人 最高法院檢察署檢察總長 受刑人 楊正賢 男 獄執行中) 右上訴人因受刑人煙毒等罪定應執行刑案件,對於台灣板橋地方法院中華民國八十三 年四月十八日第一審確定裁定(八十三年度聲字第六五一號),認為違法,提起非常 上訴,本院判決如左: 主 文 原裁定撤銷。 檢察官之聲請駁回。 理 由 非常上訴理由稱:「按數罪併罰,經分別宣告有期徒刑者,固應依刑法第五十一條第 五款規定,定其應執行之刑,惟各刑中如有一宣告緩刑者,在緩刑期內,而未撤銷緩 刑之宣告,其宣告之刑,既不得單獨執行,自屬不得為定執行刑之基礎。參照刑法第 五十四條規定,僅就餘罪定其應執行刑,如僅餘一罪者,依其宣告之刑執行,此乃當 然解釋。查受刑人楊正賢因犯連續施用毒品罪,經台南地方法院於八十一年五月十日 以八十一年度訴字第七八三號判決處有期徒刑三年三月,於同年六月四日確定。復因 違反藥物藥商管理法罪,經板橋地方法院於八十一年五月廿九日以八十一年訴字第二 六七號判處有期徒刑一年二月,緩刑二年,亦於同年七月十四日確定。板橋地方法院 以其所受緩刑之宣告,認有刑法第七十五條第一項第一款所定於緩刑期內更犯罪,而 受有期徒刑以上刑之宣告為由,於八十三年一月廿八日以八十三年撤緩字第卅九號裁 定,撤銷其緩刑之宣告,原裁定據以就上開二罪,定其應執行有期徒刑四年確定。惟 查該受刑人係在緩刑前犯施用毒品罪,且在緩刑宣告前,判處其罪刑,並非於緩刑期 內受有期徒刑之宣告,依法不得撤銷其緩刑之宣告,最高法院據以於八十三年八月十 二日,以八十三年度台非字第二○七號判決將八十三年撤緩字第卅九號裁定撤銷,並 駁回檢察官求為撤銷緩刑之聲請各在案,是其所受緩刑之宣告既未經撤銷,所處有期 徒刑一年二月,尚在緩刑期中,自屬不得執行,揆諸首開說明,原裁定據以定執行刑 之基礎已不存在,則其所定應執行有期徒刑四年之宣告,顯屬違背法令。此項裁定, 與科刑判決有同等效力,且已確定,並於受刑人不利,爰依刑事訴訟法第四百四十一 條、第四百四十三條提起非常上訴,以資救濟」等語。 本院按「緩刑期滿而緩刑之宣告未經撤銷者,其刑之宣告失其效力」,刑法第七十六 條定有明文,是數罪併罰各罪所宣告之刑中有一經宣告緩刑,在緩刑期內而未撤銷緩 刑之宣告者,該部分之刑即無從依刑法第五十三條、第五十一條之規定,與其餘之罪 定其應執行之刑。查本件受刑人楊正賢因犯施用毒品罪,經台灣台南地方法院於八十 一年五月十二日以八十一年度訴字第七八三號判處有期徒刑三年三月,同年六月四日 確定;又因明知為偽藥、禁藥而販賣罪,經台灣板橋地方法院於八十一年五月二十九 日以八十一年度訴字第二六七號判處有期徒刑一年二月,緩刑二年,同年七月十四日 確定。受刑人所犯上開施用毒品罪係在緩刑前所犯,且在緩刑前受有期徒刑之宣告, 依法原不得撤銷緩刑之宣告。台灣板橋地方法院誤為符合刑法第七十五條第一項第一 款之規定,而以八十三年度撤緩字第三九號裁定撤銷其緩刑之宣告確定。原裁定因而 依據檢察官之聲請,就上開二罪定其應執行之刑為有期徒刑四年確定。惟查該撤銷緩 刑宣告之裁定因屬違法,業經本院於八十三年八月十二日以八十三年度台非字第二○ 七號判決予以撤銷,並駁回檢察官所為撤銷緩刑宣告之聲請在案。是受刑人所受緩刑 之宣告既未經撤銷,依首引說明,該部分之刑自不得與另犯之施用毒品罪所處之刑定 其應執行之刑。原裁定依刑法第五十三條、第五十一條第五款之規定,定二罪之執行 刑為有期徒刑四年,顯屬違背法令。此項裁定具有實體判決之效力,案經確定,且於 被告不利,非常上訴意旨執以指摘,洵有理由。應由本院將原裁定撤銷,並駁回檢察 官所為定其應執行刑之聲請,以資糾正。 據上論結,應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款但書,判決如主文。 中 華 民 國 八十四 年 二 月 十六 日 最高法院刑事第七庭 審判長法官 黃 劍 青 法官 王 景 山 法官 林 增 福 法官 黃 一 鑫 法官 邵 燕 玲 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十四 年 二 月 二十四 日
資料來源:
最高法院刑事裁判書彙編 第 19 期 128-132 頁
相關法條 4
  • 中華民國刑法 第 53、76 條(81.05.16)
  • 中華民國刑法 第 53、76 條(83.01.28)