分享網址:
若您有連結此資料內容之需求,請直接複製下述網址

請選取上方網址後,按 Ctrl+C 或按滑鼠右鍵選取複製,即可複製網址。

裁判字號:
最高法院 82 年度台上字第 4261 號 刑事
案由摘要:
貪污等
裁判日期:
民國 82 年 08 月 19 日
裁判要旨:
惟查特別刑法案件,適用刑法總則之規定時,如特別刑法規定係適用刑法 總則或適用刑法之明文者,始引用該特別刑法之條文,如陸海空軍刑法第 十五條,懲治盜匪條例第八條之規定是,如特別刑法僅規定本條例未規定 者,適用其他法律規定或無規定者,則應引用刑法第十一條前段,貪污治 罪條例第十七條之規定屬於後者,原判決不引用刑法第十一條前段,竟引 用該條例第十七條,即有判決適用法則不當之違法。
上訴人 陳文正 右上訴人因貪污等罪案件,不服台灣高等法院高雄分院中華民國八十二年三月二日第 二審判決(八十一年度上訴字第一六三四號,起訴案號:台灣屏東地方法院檢察署八 十年度偵字第一○二一號),提起上訴,本院判決如左: 主 文 原判決關於貪污之罪刑部分撤銷。 陳文正依據法令從事公務之人員,利用職務上之機會詐取財物,處有期徒刑叄年玖月 ,褫奪公權叄年,減為有期徒刑貳年陸月,褫奪公權貳年,所得財物新台幣伍萬元應 予追繳發還被害人,如全部或一部無法追繳時,應以其財產抵償之。 其他上訴駁回。 理 由 貪污部分: 本件原判決此部分認定上訴人陳文正係屏東縣警察局里港分局刑事組偵查員,其刑事 責任區為該分局轄區內之九如鄉地區刑案偵防工作,為依據法令從事公務之人員。民 國七十九年六月二十一日民眾檢舉該鄉○○村○○路六六巷五號林清雲主持六合彩賭 博,上訴人於同年七月三日向台灣屏東地方法院檢察署檢察官聲請取得搜索票,於當 日下午二時許,由該分局巡官楊水滿率同上訴人及張甲乙、陳文明、許世旺等員警, 至林清雲之住宅搜索,搜得林清雲之同居人林寶開所有簽賭六合彩之簽單二張,上訴 人利用職務上之機會,向林寶開佯稱:須新台幣(下同)五萬元,以打點取締人員, 每人須一萬元,於製作筆錄時,可將內容輕描淡寫云云,林寶開不疑有詐,隔二日於 其住處將五萬元交付上訴人等情。係以上開事實,已據證人林清雲、林寶開證述明確 ,即上訴人於法務部調查局屏東縣調查站亦自白稱:「搜索後林寶開給我五萬元,請 我為其打點」不諱,並有搜索票及簽單二張可資佐證,犯行堪以認定,為其所憑之證 據及認定之理由。而以上訴人否認犯罪,及林寶開嗣後翻異之詞,為卸責及迴護之詞 ,均無可取,予以指駁。並以上訴人所為,係犯貪污治罪條例第五條第一項第二款依 據法令從事公務之人員利用職務上之機會詐取財物罪,因該條例於八十一年七月十七 日修正公布,同月十九日生效,修正後之法律較有利於行為人,應依刑法第二條第一 項前段規定依新法論處,其犯罪情節輕微,所得財物五萬元,依同條例第十一條第一 項減輕其刑,並依同條例第十六條宣告褫奪公權,依同條例第九條第一項規定,所得 財物應為發還被害人之宣告。又以上訴人犯罪時間在七十九年十月三十一日以前,合 於中華民國八十年罪犯減刑條例規定之減刑條件,應依該條例之規定減刑。因而撤銷 第一審之不當判決,適用貪污治罪條例第二條前段、第五條第一項第二款、第九條第 一項、第十一條第一項、第十六條、第十七條、刑法第二條第一項前段,中華民國八 十年罪犯減刑條例第二條第一項第一款甲類㈢、第八條、第十五條各規定,論處上訴 人依據法令從事公務之人員利用職務上之機會詐取財物之罪刑,固非無見。上訴意旨 ,仍執陳詞,否認犯罪,亦無可取。惟查特別刑法案件,適用刑法總則之規定時,如 特別刑法規定係適用刑法總則或適用刑法之明文者,始引用該特別刑法之條文,如陸 海空軍刑法第十五條,懲治盜匪條例第八條之規定是,如特別刑法僅規定本條例未規 定者,適用其他法律規定或無規定者,則應引用刑法第十一條前段,貪污治罪條例第 十七條之規定屬於後者,原判決不引用刑法第十一條前段,竟引用該條例第十七條, 即有判決適用法則不當之違法。又關於貪污治罪條例第十六條規定,犯本條例之罪, 宣告有期徒刑以上之刑者,並宣告褫奪公權,但如何宣告仍應適用刑法第三十七條第 二項之規定,始為合法,原判決漏未引用該條文,且疏未適用同條例第九條第二項無 法追繳應以財產抵償之規定,均顯有判決不適用法則之違法。上訴意旨雖未指摘及之 ,但為本院得依職權調查之事項,仍應認上訴為有理由,顧此違誤,尚不影響於事實 之確定,本院可據以為裁判,爰將原判決此部分之罪刑撤銷,由本院自為判決,用資 糾正。 詐欺部分: 按刑法第六十一條所列各罪之案件,經第二審判決者,不得上訴於第三審法院,刑事 訴訟法第三百七十六條定有明文。本件關於詐欺部分,原審係依刑法第三百三十九條 第一項論處上訴人罪刑,該罪係屬刑法第六十一條第四款之案件,既經第二審判決, 自不得上訴於第三審法院,上訴人竟提起第三審上訴,顯為法所不許,應予駁回。 據上論結,應依刑事訴訟法第三百九十七條、第三百九十八條第一款、第三百九十五 條前段,貪污治罪條例第二條前段、第五條第一項第二款、第九條、第十一條第一項 、第十六條,刑法第二條第一項前段、第十一條前段、第三十七條第二項,中華民國 八十年罪犯減刑條例第二條第一項第一款甲類㈢、第八條、第十五條,判決如主文。 中 華 民 國 八十二 年 八 月 十二 日 最高法院刑事第六庭 審判長法官 蔣 嶸 華 法官 郭 柏 成 法官 劉 敬 一 法官 黃 聰 明 法官 莊 登 照 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十二 年 八 月 十九 日 C
資料來源:
最高法院刑事裁判書彙編 第 13 期 14-19 頁
相關法條 2
  • 中華民國刑法 第 11 條(81.05.16)
  • 貪污治罪條例 第 17 條(81.07.17)